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临时工养老保险缩水 法制办认定一“红头文件”无效

摘要:因为是临时工,单位便不予缴纳养老保险?因为参加工作在《 劳动法 》实施以后,单位给予缴纳养老保险的时限就要推迟10年? 自1995年1月1日起实施的《劳动法》规定:用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。 日前,根据一位公民提出
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因为是临时工,单位便不予缴纳养老保险?因为参加工作在《劳动法》实施以后,单位给予缴纳养老保险的时限就要推迟10年?
  
  自1995年1月1日起实施的《劳动法》规定:用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。
  
  日前,根据一位公民提出的合法性审查申请,省法制办判令《关于机关事业单位编制外聘用人员和民办非企业单位工作人员参加城镇企业职工基本养老保险有关事项的通告》(下称《通告》)无效。
这是今年10月1日《湖南省行政程序规定》实施以来,湖南省第一例红头文件面临被叫停。
  
  养老保险少了10年
  
  “我们临时工,更加需要社会的关怀。”曾供职于湖南省某事业单位的杨娜说,自己1996年4月起,一直在该单位从事护理、化验、消毒等工作,至今已有12年。因为是临时聘用人员,单位并没有给杨娜买养老保险。
  
  2007年底,省劳动和社会保障厅下发《通告》规定,机关事业单位聘用编外人员,必须与其签订劳动合同,并进行养老保险登记,缴纳养老保险费。这一消息让杨娜有点高兴。
  
  但是,根据《通告》的具体规定:1995年1月1日之前已在用人单位就业、且连续工作至今未达到法定退休年龄的聘用人员,可按同期国家和省规定的缴费基数和缴费比例,补缴基本养老保险费。其他各类未达到法定退休年龄且现仍在岗的聘用人员,用人单位可从2006年1月1日起统一组织参加城镇企业职工基本养老保险。
  
  ——这就是说,在1995年1月1日(《劳动法》实施)前进入单位工作,且现在还在原单位的聘用人员,单位从1995年1月1日起为劳动者补缴养老保险;其他不符合条件的劳动者,单位从2006年1月1日起为劳动者补缴养老保险。按照这一政策,杨娜哪怕是1995年1月2日进入该单位工作至今,单位也只需为她从2006年起缴纳养老保险。
  
  杨娜郁闷了。她是1996年进的单位,尽管工作至今,单位也只需从2006年起为她补缴养老保险。换言之,就算单位按《通告》为她缴了养老保险,她的养老保险也少了10年。
  
  公民提起“合法性审查”
  
  “这种情况绝对不是少数。”湖南万和联合律师事务所律师李志员说:“杨娜是1978年生的,还只是存在损失一部分养老保险金的问题。如果某人生于1960年,1996年开始与事业单位签订劳动合同,依据《通告》,他应从2006年1月1日起补缴,即1995年1月至2006年1月间(11年)的养老保险不予补缴,也就是说,某人得连续缴费至2021年1月,才能在退休时享受养老保险待遇。而在这之前,他已经到达法定退休年龄,依据国发[2005]38号文件的规定,他将不能享受养老保险待遇。”
  
  李志员说,依据规定,“机关事业单位编制外聘用人员和民办非企业单位工作人员”都是劳动者,他们与用人单位之间的关系是劳动关系,受《劳动法》保护。《劳动法》等法律法规规定,劳动者有享受社会保险?含养老保险?待遇的权利。社会保险是强制保险,任何与劳动者建立劳动关系的用人单位和劳动者不得任何形式回避。《劳动法》自1995年1月1日起施行,即用人单位与劳动者均应自1995年1月起参加基本养老保险。
  
  10月9日,李志员向省法制办提起对《通告》的合法性审查。他的依据是今年10月1日起实施的《湖南省行政程序规定》:公民法人或者其他组织认为规范性文件违法的,可以向有关人民政府法制部门提出审查申请。接到申请的法制部门应当受理,并在收到申请之日起30日内作出处理,并将处理结果书面告知申请人。
  
  省法制办认为《通告》无效
  
  11月7日,省法制办经过审查,对李志员做出书面回复,建议立即停止执行该《通告》。该《通告》是《湖南省行政程序规定》实施以来,第一个面临叫停的红头文件。
  
  省法制办回复文件指出,《通告》存在以下问题:1、与有关法律有上位规范性文件相抵触,2、《通告》因直接涉及或影响管理相对人的权利义务,属于规范性文件,但未依法报送省人民政府备案。3、与《通告》公布时的合法文件《关于机关事业单位编制外聘用人员参加企业职工基本养老保险有关问题的通知》(湘社险?2007?7号)第四条第一款、第二款相抵触。4、《通告》没有发文字号等必备要素,自始至终应为无效文件;《湖南省劳动和社会保障厅关于规范性文件清理结果的通告》亦未将其列入《确认继续有效的规范性文件目录》或《重新公布的规范性文件目录》,所以该通告亦不得继续执行。
  
  省法制办建议省社会和劳动保障厅立即停止《通告》的执行,并于11月20日前将有关情况书面报告省法制办。记者为此联系到省社会和劳动保障厅,养老保险处的相关负责人表示还未收到该通知,暂时不予回复。

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